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鹤岗市地图:状师:孙杨末了的上诉机遇 这种"姿势"才有胜算

间隔国际体育仲裁法庭(“CAS”)公布孙杨败诉已经已往快20天了,而间隔末了向瑞士联邦最高法院(“SFSC”)诉请作废裁决的截至时刻也是迫不及待。

赵括,一位中国籍的美国德州持照状师也对孙杨一案颇为存眷。近来一段时刻他对近10小时的听证会录像逐字研习了三遍、并重复研究了78页的CAS裁决书、比照了50多个SFSC判例,在浩瀚气馁的舆论声中,赵括状师按照他熟知的西欧司法逻辑,坚信孙杨的终极上诉仍有很大胜机可循,他已拟出相干的中英文上诉计策备忘录,但愿能对孙杨团队上诉有所辅佐。

起首,终极的仲裁上诉有三点不消多费思维:

一、裁决书的不公

SFSC在审理仲裁上诉案件时,赋予仲裁庭极大的自由裁量权,乃至应承仲裁庭不表明仲裁来由。更况且仲裁书中对付大大都“不公”之处给出了“公道”表明。尽量这些表明颇失公允,但在上诉中就此据理力图则毫有时义,由于SFSC不管仲裁功效是否公正。

二、变乱实情不消纠结

SFSC处理赏罚仲裁上诉是不接管新证据的,乃至不会去看实体题目相干的证据;因此上诉时,不要再纠结变乱实情。上诉方只能从违反民众政策的角度来挑衅证据预估理论;而SFSC承认的民众政策很是有限,必需是关乎社会根基秩序的原则,如左券精力、诚信责任、榨取滥权、榨取小看、无偿征用、掩护弱幼等。

三、翻译题目已错过期效

究竟上仲裁庭上的翻译给孙杨造成极大倒霉,尤其她多次直接从证词文件中读出题目,而不是准确翻译WADA状师的提问;这根基上令当庭作证失去了意义,也组成对诉讼权的加害。痛惜,孙杨团队不单没有就地指出翻译题目,也没有在听证会后裁决功效出来前的三个半月的时刻内提请仲裁庭补充这个错误(CAS布置从头翻译了孙杨的证词,但没有响应处理赏罚其他证人的证词)。这不幸地组成了放弃诉由;SFSC判例建立的一个原则是假如上诉方没有实时就诉讼权被加害提请仲裁庭调停,应视为放弃该诉由。

其次,“FARA观念”是上诉时的必打七寸

罗状师指出孙杨方的焦点指证就是血检官没有异地采血天资,但以为“少了一个最有利的证据”,即卫健委出具的处理赏罚功效。着实,孙杨无需依靠这个处理赏罚功效:一来,CAS是居心坑孙杨,有这个也扳不回排场;二来,上诉时不必要这个也能胜诉,由于有疏漏相干指称(fail to assess relevant allegation,“FARA”)这个必杀技。本案中CAS仲裁书疏漏的是护士违法异地执业指证(illegal nurse practice in unauthorized region,“INPUR指证”)。

FARA观念

SFSC作废仲裁功效的判例中,行使率和乐成率最高的就是FARA诉由。FARA的逻辑是尽量仲裁庭的自由裁量权大到无需向当事人表明裁决逻辑,但其最低任务至少包罗核验和考量相干的指证。因此,假如裁决书对付上诉方合规提交的指称不予置评,那么仲裁庭必需给出公道表明,不然仲裁功效必需被作废。FARA是大杀器,由于它合用绝对拒绝司法原则;“绝对”之处在于一旦被认定,SFSC不会去评判裁决功效是否有理有据,而是必需直接予以作废。

FARA用法

起首,由上诉方证实:(i)仲裁庭疏于考量上诉方在仲裁措施中合规提交的指证;同时(ii)基于仲裁书中叙述的裁决逻辑,该等被疏漏的指证能阁下仲裁功效。然后,为中止仲裁功效被作废,仲裁庭必需向SFSC表明疏漏的合法性:要么(i)该指证现实上与裁决功效无关;要么(ii)该指证在裁决书中并未被疏漏,而是被蕴藉地驳回。

末了,供孙杨团队参考的上诉逻辑:

一、主打疏漏INPUR指证王牌

CAS的裁决逻辑是:假如药检团队没有违背ISTI关于培训和天资的划定,当晚的药检就是合规的;因此孙杨在没有其他公道表明的情形下拒检,组成了反欢快剂违规。INPUR指证的逻辑是:注册地在上海的血检官在杭州采血违法违规,ISTI划定涉及采血的操纵必需切合药检内地的法令礼貌;因此当晚的药检不合规,孙杨没有反欢快剂违规举动。显然,INPUR指证可以抉择仲裁功效。

INPUR指证是通过裴阳传授的专家陈诉来提交的(最初的陈诉中引用了《护士注册打点步伐》第2条,在听证会前又插手了《护士条例》第21条)。听证会上,WADA状师阴谋解除INPUR指证:Brent Rychener在盘诘证人时,曾欺凌裴传授说出“我在专家陈诉中没有说起《护士条例》第21条”;奄奄一息之际,Meakin操作复询证人的机遇救济了INPUR指证。起首,他声明听证会前一天血检官在视频作证中出示了她的《护士执业证书》作为新证据,因此INPUR指证是从对方提交的新证据中公道衍生出来的,而不是不合规的突击证据;然后,他指导裴传授完备复述了INPUR指证,并要求仲裁庭记录在案。至此,在两边状师的短兵相接中,INPUR指证顺遂完成了合规提交。

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